Оставить заявку
03.02.2011
Особенности эмиссионной процедуры при оплате акций дополнительного выпуска неденежными средствами.

Решением об увеличении уставного капитала путем выпуска дополнительных акций посредством подписки может быть предусмотрена денежная и неденежная форма оплаты таких акций. Такая возможность установлена п. 2 ст. 34 Федерального закона от 26.12.1995 г. № 208ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об акционерных обществах), в соответствии с которым оплата дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку.

В данной формулировке стоит особо обратить внимание на два момента. Во-первых, имуществом могут оплачиваться только акции, размещаемые посредством подписки, как открытой, так и закрытой. При увеличении уставного капитала путем конвертации или распределения дополнительных акций среди акционеров дополнительных вкладов не происходит, увеличение уставного капитала осуществляется за счет собственных средств самого эмитента, к которым относятся нераспределенная прибыль прошлых лет, добавочный капитал и остатки фондов специального назначения.

Во-вторых, здесь обозначены виды имущества, которым может быть произведена оплата. Это могут быть ценные бумаги, вещи, а также имущественные и неимущественные права, имеющие денежную оценку. От того, каким именно имуществом будут оплачиваться дополнительные акции, зависит порядок осуществления действий в процедуре, в частности на этапе размещения акций. Так, например, оплата акций дополнительного выпуска долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью будет значительно отличаться от оплаты недвижимым имуществом, так как порядок перехода прав на такое имущество и порядок регистрации различаются.

В целом, в отношении последовательности основных действий, а также по общим и базовым требованиям процедура дополнительного выпуска акций едина вне зависимости от формы оплаты. Вместе с тем, безусловно, каждый из этапов имеет свои особенности, и нередко при оплате акций дополнительного выпуска неденежными средствами процедура сложнее. Сложнее, потому что появляются дополнительные действия, которые нужно произвести, соответственно, и дополнительные документы, которые необходимо представить в регистрирующий орган; кроме того, безусловно, к содержанию эмиссионных документов предъявляются дополнительные требования.

Некоторые из таких особенностей и являются предметом рассмотрения в данной статье. Представляется наиболее оптимальным сначала рассмотреть особенности нормативно-правового регулирования процедуры, затем особенности самой процедуры и требования к подготовке некоторых документов.

Основными нормативными правовыми актами, регулирующими порядок государственной регистрации дополнительного выпуска акций, являются Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 г. № 39-ФЗ (далее — Закон о рынке ценных бумаг), Закон об акционерных обществах, Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденные Приказом ФСФР России от 25.01.2007 г. № 07-4/пз-н (далее — Стандарты эмиссии).

Эти документы, безусловно, являются основными хотя бы потому, что устанавливают требования к любой процедуре выпуска акций, вне зависимости от формы оплаты и иных особенностей выпуска. Однако если осуществляемая эмиссия предусматривает возможность оплаты акций выпуска неденежными средствами, то помимо указанных документов необходимо руководствоваться требованиями иных нормативных документов, например, Федеральных стандартов оценки.

Так, п. 3 ст. 34 Закона об акционерных обществах устанавливает, что при оплате акций неденежными средствами для определения рыночной стоимости имущества должен привлекаться независимый оценщик, при этом величина денежной оценки имущества, устанавливаемая советом директоров (наблюдательным советом) общества, не может быть выше величины оценки, произведенной независимым оценщиком. Данная норма направлена на предотвращение злоупотреблений — завышения стоимости имущества, вносимого в оплату дополнительных акций. При таком завышении страдают иные акционеры, доли которых в уставном капитале размываются и/или обесцениваются.

Несмотря на то, что проведение оценки и составление итогового документа — отчета об оценке — осуществляют профессиональные организации, Федеральные стандарты оценки при осуществлении процедуры эмиссии потребуются и акционерному обществу, потому что определяют важные для процедуры эмиссии сроки. Так, например, п. 26 раздела IV Федерального стандарта оценки «Общие понятия оценки, подходы и требования к проведению оценки (ФСО N 1)» (утв. Приказом Минэкономразвития РФ от 20.07.2007 г. № 256) устанавливает, что итоговая величина стоимости объекта оценки, указанная в отчете об оценке, может быть признана рекомендуемой для целей совершения сделки с объектами оценки, если с даты составления отчета об оценке до даты совершения сделки с объектом оценки прошло не более 6 месяцев.

Таким образом, составление отчета об оценке имущества и внесение данного имущества в счет оплаты акций дополнительного выпуска должны произойти в течение 6 месяцев. Если этот срок истек, то оценку необходимо проводить заново. Отчет об оценке является одним из обязательных документов, представляемых для государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска акций. Соответственно, нарушение требований действующего законодательства в этой части может являться основанием для отказа в государственной регистрации такого отчета и признания выпуска ценных бумаг не состоявшимся.

Среди документов, регулирующих процедуру эмиссии, а точнее имеющих значение для такой процедуры, следует отметить также Письмо ФСФР РФ от 30.03.2010 г. № 10-ВМ-03/6623 «Об увеличении уставного капитала акционерного общества, стоимость чистых активов которого меньше его уставного капитала» и Приказ Минфина РФ № 10н, ФКЦБ РФ № 03-6/пз от 29.01.2003 г. «Об утверждении Порядка оценки стоимости чистых активов акционерных обществ».

Почему так важны эти документы?
При принятии решения об увеличении уставного капитала необходимо убедиться, что в соответствии с годовым бухгалтерским балансом, составленным по данным последнего завершенного финансового года перед принятием решения об увеличении уставного капитала, стоимость чистых активов акционерного общества составляет величину не меньше его уставного капитала. Порядок определения стоимости как раз установлен вышеуказанным совместным Приказом Минфина и ФКЦБ РФ.

Закон об акционерных обществах устанавливает (п. 6 или 11 ст. 35), что в случае если стоимость чистых активов акционерного общества составляет величину меньше его уставного капитала, у акционерного общества возникает обязанность по принятию решения об уменьшении уставного капитала или о ликвидации. При этом ФСФР РФ в указанном выше письме от 30.03.2010 г. № 10-ВМ-03/6623 разъяснила, что в случае, когда у акционерного общества возникает такая обязанность, «условия эмиссии и обращения, а также условия выпуска акций, размещение которых направлено на увеличение уставного капитала такого акционерного общества, следует рассматривать как противоречащие законодательству Российской Федерации».

Таким образом, если по итогам года стоимость чистых активов ниже уставного капитала, то увеличение уставного капитала невозможно.

Нельзя не отметить и нормы законодательства, определяющие размер и порядок оплаты государственной пошлины. В настоящее время при представлении документов для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг оплачивается только пошлина за государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска). Размер пошлины определен пп. 53 п. 1 ст. 333.33 Налогового кодекса Российской Федерации и составляет 0,2 процента номинальной суммы выпуска (дополнительного выпуска), но не более 200 000 рублей. При этом, если по итогам рассмотрения документов, представленных для государственной регистрации дополнительного выпуска акций, вынесено решение об отказе, то, подавая пакет документов вновь, вновь надо будет и оплатить пошлину.

Говоря о нормативно-правовом регулировании и отчасти о нововведениях в законодательство, необходимо также отметить, что в соответствии с п. 6.1.2 Стандартов эмиссии возможность оплаты дополнительных акций путем зачета денежных требований к акционерному обществу может быть предусмотрена только в решении об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных акций посредством закрытой подписки, предусматривающем оплату размещаемых дополнительных акций денежными средствами.

Перейдем к основным положениям о процедуре.

Процедура выпуска дополнительных акций в соответствии с действующим законодательством в обобщенном виде включает следующие этапы:
1. Внесение в устав акционерного общества положений об объявленных акциях (в случае их отсутствия).
2. Принятие решения о размещении дополнительных акций (решение об увеличении
уставного капитала).
3. Утверждение решения о дополнительном выпуске ценных бумаг.
4. Государственную регистрацию дополнительного выпуска акций.
5. Размещение дополнительных акций.
6. Утверждение Отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг, государственную регистрацию Отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг.
7. Внесение изменений в устав в связи с увеличением уставного капитала.
8. Внесение изменений в бухгалтерскую отчетность по строке «Уставный капитал».

Рассмотрим, какие особенности могут возникнуть в случае, если решением об увеличении уставного капитала предусмотрена неденежная форма оплаты дополнительно выпускаемых акций.

1. Внесение в устав положений об объявленных акциях не предполагает наличия каких-либо особенностей в зависимости от формы оплаты. Количество объявленных акций должно быть не меньше планируемого количества дополнительных акций. Помимо иных положений, в уставе акционерного общества обязательно должны быть изложены права, предоставляемые объявленными акциями. Допускается указание на то, что объявленные акции предоставляют те же права, что и размещенные обыкновенные акции, допускается ссылка на положение устава, где такие права указаны.

2. Прежде чем принимать решение о размещении (решение об увеличении уставного капитала), необходимо уже на предварительном этапе определиться с тем независимым оценщиком, который будет привлечен для определения рыночной стоимости имущества; кроме того, необходимо определиться и с самим имуществом, которое будет вноситься в оплату акций дополнительного выпуска. В соответствии с пп. 6.1.2 Стандартов эмиссии, решение об увеличении уставного капитала, помимо прочего, должно содержать перечень имущества, которым могут оплачиваться дополнительные
акции, а также сведения об оценщике, привлекаемом для определения рыночной стоимости такого имущества.

Стандарты эмиссии устанавливают (пп. 2.5.3), что после государственной регистрации дополнительного выпуска акций и до окончания срока размещения в решение о дополнительном выпуске ценных бумаг могут быть внесены изменения. Но это изменения, касающиеся продления срока размещения акций дополнительного выпуска и, как указано в Стандартах эмиссии, в исключительных случаях — изменения иных условий размещения, если внесение таких изменений вызвано необходимостью защиты интересов владельцев и/или возможных приобретателей дополнительных акций и не
нарушает их прав. Однако если эти изменения будут затрагивать условия, определенные решением об увеличении уставного капитала, которое было принято общим собранием акционеров, то такие изменения должны будут быть приняты также общим собранием акционеров, что важно при планировании сроков и реализации необходимых в процессе размещения процедур. То есть, при смене состава имущества, вносимого в оплату акций, потребуется проводить общее собрание акционеров.

3. При подготовке решения о дополнительном выпуске ценных бумаг, определяющего порядок и условия их размещения и подлежащего регистрации в ФСФР России, также следует учитывать ряд особенностей, связанных с оплатой акций имуществом.

В соответствии со Стандартами эмиссии срок для размещения акций дополнительного выпуска, указываемый в решении о дополнительном выпуске ценных бумаг, может достигать одного года с даты государственной регистрации дополнительного выпуска акций. Но ранее мы уже отмечали, что «срок действия» отчета об оценке составляет всего 6 месяцев с даты его составления. Таким образом, с момента составления отчета независимого оценщика до момента определения стоимости имущества, вносимого в оплату акций, и собственно внесения имущества в оплату акций не должно пройти более шести месяцев.

При этом следует учитывать, что если право собственности на имущество, например на здание, требует государственной регистрации, то датой фактического внесения имущества будет являться эта самая дата государственной регистрации права на него у акционерного общества, чьи акции этим имуществом оплачиваются. Это может занять достаточно много времени. Еще больше времени потребуется в том случае, когда лицо, оплачивающее дополнительные акции имуществом, должным образом не зарегистрировало свои права на такое имущество. Этим вопросом надо озаботиться заблаговременно. Повторюсь: нарушение срока размещения акций дополнительного выпуска может быть основанием для отказа в государственной регистрации дополнительного выпуска акций.

Если же оплата производится, например, акциями другой компании, то оплата будет связана с моментом внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя (акционерного общества – эмитента) в реестре акционеров акционерного общества, акциями которого оплачиваются дополнительные акции выпуска. Если оплата производится исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности, то момент оплаты будет связан с заключением договора об отчуждении исключительного права. В соответствии с нормами законодательства договор об отчуждении исключительного права не требует государственной регистрации.

В соответствии с п. 1 ст. 77 Закона об акционерных обществах денежная оценка имущества определяется решением совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества, при этом участие в голосовании принимают не заинтересованные в совершении сделки члены совета директоров (наблюдательного совета). Соответствующее решение следует принять и должным образом оформить. В случае если совет директоров (наблюдательный совет) не предусмотрен уставом акционерного общества или предусмотрен, но не сформирован, такое решение должно быть принято общим собранием акционеров.

4. Состав документов, предоставляемых в ФСФР России или ее региональное отделение для регистрации дополнительного выпуска ценных бумаг, определяется Стандартами эмиссии.

5. После регистрации решения о дополнительном выпуске акционерное общество может приступить к размещению ценных бумаг. В этих целях общество заключает с инвесторами соответствующие договора. При оплате дополнительных акций имуществом каждая из сторон договора передает в собственность другой стороны одно имущество в обмен на другое (акции дополнительного вы пуска в обмен на имущество, предусмотренное решением о размещении), и в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации такой договор является договором мены.

После того, как заключен договор и произведены все действия, связанные с оплатой, акционерное общество – эмитент выдает передаточное распоряжение, являющееся основанием для внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя – участника подписки.

На этапе размещения очень важно не упустить требования Закона об акционерных обществах, касающиеся порядка совершения сделок. Требования данного закона к порядку совершения крупных сделок не распространяются на сделки, связанные с размещением посредством подписки обыкновенных акций общества (п. 1 ст. 78). Однако такие сделки всегда необходимо проверять на предмет наличия заинтересованности в их совершении и, соответственно, на предмет необходимости выполнения требований Закона об акционерных обществах, предъявляемых к порядку совершения сделок с заинтересованностью.

Заинтересованными лицами потенциально могут быть:
• член совета директоров (наблюдательного совета) эмитента;
• лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа эмитента, в том числе управляющей организации или управляющего;
• член коллегиального исполнительного органа эмитента;
• акционер эмитента, имеющий совместно с аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций эмитента;
• лица, имеющие право давать обществу обязательные для него указания.

А признаются заинтересованными такие лица, в случае если эти лица и (или) их аффилированные лица:
▪ приобретают акции дополнительного выпуска, то есть являются участником подписки;
▪ владеют 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, которое приобретает акции дополнительного выпуска, то есть является участником подписки;
▪ занимают должности в органах управления юридического лица, которое приобретает акции дополнительного выпуска, то есть является участником подписки;
▪ в иных случаях, определенных Законом об акционерных обществах и уставом эмитента.

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена до ее совершения советом директоров (наблюдательным советом) или общим собранием акционеров эмитента. Сделка подлежит одобрению общим собранием акционеров эмитента в случае, если по такой сделке размещаются акции, составляющие более 2 процентов обыкновенных акций, ранее размещенных эмитентом.

6. На этапе государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска акций особое внимание необходимо обратить на комплект документов, представляемый для такой государственной регистрации. Так, в соответствии с требованиями Стандартов эмиссии для государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска акций, оплаченных имуществом, дополнительно представляются следующие документы:

▪копии протоколов (выписок из протоколов) собраний (заседаний) уполномоченного органа управления эмитента, которым принято решение об определении денежной оценки имущества, внесенного в оплату размещенных ценных бумаг;
▪копия отчета оценщика (разделов отчета оценщика, содержащих основные факты и выводы (резолютивную часть) и сведения о заказчике оценки и об оценщике, а также страницы (страниц) отчета оценщика, содержащей подпись оценщика, личную печать оценщика, осуществляющего оценочную деятельность самостоятельно, занимаясь частной практикой, или подпись оценщика, печать и подпись руководителя юридического лица, с которым оценщик заключил трудовой договор) о рыночной стоимости имущества, внесенного в оплату размещенных ценных бумаг;
▪документ, подтверждающий право собственности эмитента на недвижимое имущество, внесенное в оплату размещенных ценных бумаг;
▪копия решения уполномоченного федерального органа исполнительной власти, органа власти субъекта Российской Федерации или органа местного самоуправления об условиях приватизации государственного и/или муниципального имущества, если в оплату размещенных ценных бумаг вносилось государственное и/или муниципальное имущество;
▪документ, подтверждающий уведомление федерального органа исполнительной власти, уполномоченного Правительством Российской Федерации, о принятом советом директоров (наблюдательным советом) акционерного общества решении об определении денежной оценки (рыночной стоимости) имущества, внесенного в оплату размещенных акций (для акционерного общества, владельцем от 2 до 50 процентов включительно голосующих акций которого являются государство и/или муниципальное образование).

Пункты 7 и 8: порядок внесения изменений в устав и бухгалтерскую отчетность на основании зарегистрированного отчета об итогах дополнительного выпуска акций специальных комментариев не требует.

Итак, мы рассмотрели основные моменты, которые отличают процедуру увеличения уставного капитала путем выпуска дополнительных акций посредством подписки, предусматривающую оплату акций дополнительного выпуска неденежными средствами, от соответствующей процедуры с оплатой денежными средствами.