Оспаривание сделок с заинтересованностью
Глава XI ФЗ «Об акционерных обществах» устанавливает особый порядок совершения сделок, в которых имеется заинтересованность. Данный порядок введен законодателем в целях ограничения возможных злоупотреблений со стороны органов управления и отдельных акционеров общества. Основным условием признания сделки, в отношении которой имеется заинтересованность, недействительной является несоблюдение порядка ее одобрения уполномоченным органом.
В первую очередь необходимо определить признаки рассматриваемого типа сделок. Согласно статье 81 ФЗ «Об акционерных обществах» для общества сделками с заинтересованностью являются такие сделки, в отношении которых существует заинтересованность следующих лиц:
- член совета директоров (наблюдательного совета) общества;
- единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор, президент и т. п.) общества;
- член коллегиального исполнительного органа общества (правления) общества;
- акционер, владеющий совместно со своими аффилированными лицами (Понятие и перечень аффилированных лиц содержится в статье 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках») 20 и более процентами голосующих акций общества;
- лицо, имеющее право давать обществу обязательные указания.
Указанные выше лица являются заинтересованными в заключении обществом сделки в том случае, если они или их близкие родственники и (или) их аффилированные лица:
- являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке и/или
- владеют (по отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке
и/или
- занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.
Необходимо отметить, что законом предусмотрена возможность в уставе общества установить иные случаи, в которых указанные лица признаются заинтересованными в совершении сделки.
В том случае, если сделка соответствует указанным выше признакам, она подлежит одобрению в порядке, предусмотренном статьей 83 ФЗ «Об акционерных обществах». Сделка с заинтересованностью может одобряться либо советом директоров, либо общим собранием акционеров в зависимости от конкретных обстоятельств.
В случае если порядок одобрения сделки, в отношении которой имеется заинтересованность, не соблюден, такая сделка может быть признана недействительной в судебном порядке. При этом согласно Постановлению ВАС РФ от 20.06.2007 г. № 40 «О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о сделках с заинтересованностью» (далее — Постановление ВАС РФ «О сделках с заинтересованностью») бремя доказывания того факта, что оспариваемая сделка является сделкой с заинтересованностью, лежит на истце.
Таким образом, если истец не докажет, что в оспариваемой сделке имелась заинтересованность, ему должно быть отказано в удовлетворении иска.
Далее будут приведены некоторые аспекты, на которые необходимо обратить внимание стороне в споре, «удерживающей» оспариваемую сделку, в отношении которой имеется заинтересованность.
Надлежащий истец
Законом установлен круг лиц, которые могут обратиться в суд с требованием о признании сделки недействительной в связи с несоблюдением порядка ее одобрения как сделки с заинтересованностью. Такими лицами может быть само общество, а также его акционеры.
Необходимо обратить внимание, что согласно сложившейся судебной практике (см., например, Постановление ФАС Уральского округа от 03.11.2011 г. № Ф09-6043/11 по делу № А60-72/2011) акционер общества не вправе оспаривать сделку с заинтересованностью, если на момент ее совершения он не обладал статусом акционера.
Также стоит учитывать, что лицо, утратившее статус акционера, не вправе заявлять иск о признании сделки с заинтересованностью недействительной. Изложенный вывод также нашел свое отражение в судебной практике (см. Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 04.02.2008 г. по делу № А82-14150/2006-36; Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 25.10.2010 г. по делу № А25-1199/2009).
Таким образом, по иску о признании сделки с заинтересованностью недействительной истцом может выступать само общество, а также лицо, которое на момент совершения оспариваемой сделки и на момент обращения в суд обладало статусом акционера общества. Заявление иска ненадлежащим истцом является основанием для отказа в удовлетворении исковых требований.
Срок исковой давности
Сделки с заинтересованностью, в отношении которых не был соблюден порядок одобрения, являются оспоримыми сделками.
Для оспоримых сделок установлен срок исковой давности, равный одному году с момента, когда истец узнал или должен был узнать об обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной.
Согласно сложившейся судебной практике (см. Постановление ФАС Северо-Западного округа от 07.09.2011 г. по делу № А52-4185/2010) считается, что акционеры должны были узнать о нарушении своих прав не позднее даты проведения следующего годового собрания. Если истцом выступает само общество, срок исковой давности исчисляется с даты заключения сделки, т. к. общество является ее стороной. Последний вывод подтверждается судебной практикой по определению начала течения срока исковой давности по оспоримым сделкам (см. Постановление ФАС Московского округа от 09.02.2010 г. № КГ-А40/15437-09 по делу № А40-58826/09-83-451; Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 28.02.2010 г. по делу № А70-7324/2009; Постановление ФАС Московского округа от 03.07.2009 г. № КГ-А41/5744-09 по делу № А41-К1-17400/07).
Стоит особо отметить, что в силу специальной императивной нормы срок исковой давности по искам о признании недействительными сделок с заинтересованностью в случае его пропуска восстановлению не подлежит.
Необходимо учитывать, что суд применяет исковую давность исключительно по заявлению стороны в споре. Пропуск срока исковой давности является самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении исковых требований. То есть суд не может отказать в удовлетворении исковых требований на основании пропуска срока исковой давности по своему усмотрению, для этого ему необходимо заявление стороны в споре.
Таким образом, срок исковой давности по рассматриваемой категории споров составляет 1 год, при этом его течение для акционеров начинается не позднее следующего годового собрания, а для общества — не позднее совершения оспариваемой сделки. В случае пропуска он восстановлению не подлежит. Пропуск срока исковой давности является самостоятельным основанием для отказа в иске.
Обстоятельства, при которых суд отказывает в удовлетворении иска
Федеральный закон «Об акционерных обществах» содержит закрытый перечень обстоятельств, при которых суд отказывает в удовлетворении иска о признании сделки с заинтересованностью недействительной вне зависимости от соблюдения порядка ее одобрения. Далее будет приведен анализ каждого из таких обстоятельств.
Голосование акционера, являющегося истцом, не могло повлиять на итоги голосования по вопросу одобрения сделки с заинтересованностью.
Согласно позиции Конституционного Суда РФ (Определение Конституционного Суда РФ от 02.11.2011 г. № 1486-О-О) указанное положение направлено на эффективное управление обществом, предотвращение злоупотребления миноритарными акционерами своим правом, недопущение намеренного создания трудностей, влияющих на хозяйственную деятельность общества, предотвращение конфликта интересов.
При этом рассматриваемое обстоятельство редко применяется судами как самостоятельное основание для отказа в удовлетворении заявленных исковых требований (см., например, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 24.02.2012 г. по делу № А79-9864/2010). Намного чаще судами указанное обстоятельство используется как дополнительное основание для отказа в признании сделки с заинтересованностью недействительной (в частности, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 15.08.2005 г. № А29-7164/2004-2э; Постановление ФАС Уральского округа от 26.12.2007 г. № Ф09-321/06-С4 по делу № А60-11473/2005-С2, А60-20670/2006-С1, А60-22060/2006-С1).
Таким образом, выступая на стороне ответчика, необходимо обратить отдельное внимание на возможность голосования истца повлиять на результаты голосования по вопросу одобрения оспариваемой сделки.
Истцом не доказано, что совершение оспариваемой сделки повлекло или может повлечь убытки обществу или акционеру (истцу) либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них.
Понятие убытков содержится в пункте 2 статьи 15 ГК РФ. Согласно этому пункту под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).
Под иными неблагоприятными последствиями судами понимаются следующие обстоятельства:
- имущественные потери для общества, уменьшение его активов, увеличение кредиторской задолженности (см. Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 21.03.2006 г. № Ф04-4550/2005(20934-А75-13) по делу № А75-4236-Г/04-1309/05; Постановление ФАС Дальневосточного округа от 13.07.2010 г. № Ф03-4212/2010 по делу № А51-11482/2009);
- фактическое прекращение деятельности общества (ликвидация производственной базы, необходимой для осуществления основной хозяйственной деятельности общества) (см. Постановление Президиума ВАС РФ от 02.11.2010 г. № 8366/10 по делу № А10-3714/2009);
- невыплата дивидендов вследствие совершения оспариваемой сделки (см. Определение ВАС РФ от 01.06.2009 г. № ВАС-6329/09 по делу № А43-9314/2008-17-340);
- утрата возможности получить прибыль от осуществления основной деятельности, а также возможность признания общества несостоятельным (банкротом) (см. Постановление ФАС Московского округа от 10.11.2011 г. по делу № А40-55178/10-159-459).
Таким образом, если истец не предоставил достаточных доказательств того, что оспариваемая сделка повлекла или может повлечь убытки обществу или акционеру (истцу), либо возникновение иных неблагоприятных последствий, примеры которых перечислены выше, то в удовлетворении заявленных исковых требований должно быть отказано.
К моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения данной сделки.
ФЗ «Об акционерных обществах» не содержит нормы, согласно которой сделку с заинтересованностью возможно одобрить в последующем. Однако в законе установлено, что сделка с заинтересованностью, даже и не одобренная в установленном порядке, но
одобренная впоследствии, не может быть оспорена. При этом при последующем одобрении сделки необходимо, соответственно, соблюсти порядок, предусмотренный ФЗ «Об акционерных обществах». Стоит также обратить внимание, что последующее одобрение осуществляется с учетом заинтересованности, имевшейся на момент совершения спорной сделки, а также заинтересованности, имеющейся на момент последующего одобрения указанной сделки. Судебная практика по данному вопросу немногочисленна (см. Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 04.08.2010 г. по делу № А33-18083/2009).
Таким образом, если у ответчика существует возможность без участия истца соблюсти процедуру одобрения оспариваемой сделки в последующем, необходимо осуществить такое одобрение.
В этом случае суд должен отказать в удовлетворении заявленных исковых требований.
Доказано, что контрагент по оспариваемой сделке не знал и не должен был знать о ее совершении с нарушением предусмотренного законом порядка.
Согласно норме, содержащейся в статье 84 ФЗ «Об акционерных обществах», суд отказывает в удовлетворении исковых требований о признании сделки с заинтересованностью недействительной, если доказано, что другая сторона по указанной сделке не знала и не должна была знать о ее совершении с нарушением порядка одобрения.
С учетом направленности норм о сделках с заинтересованностью на защиту интересов акционеров бремя доказывания того, что другая сторона в двусторонней сделке или выгодоприобретатель по односторонней сделке не знали и не должны были знать о наличии признаков заинтересованности в сделке и несоблюдении установленного порядка ее совершения, возлагается на указанных лиц (пункт 2 Постановления ВАС РФ «О сделках с заинтересованностью»).
При решении вопроса о том, должны ли были указанные выше лица знать о наличии признаков заинтересованности в сделке и несоблюдении установленного порядка ее совершения, во внимание принимается то, насколько данные лица могли, действуя разумно и проявляя требующуюся от них по условиям оборота осмотрительность, установить наличие указанных признаков и несоблюдение порядка совершения сделки.
Постановление ВАС РФ «О сделках с заинтересованностью» содержит несколько конкретных обстоятельств, указывающих на то, что контрагент или выгодоприобретатель ведут себя неосмотрительно. Такими обстоятельствами являются:
- заключение обществом договора поручительства или договора залога с другим обществом в обеспечение исполнения обязательств супруга или близкого родственника генерального директора указанного общества, имеющего с ними одинаковую фамилию;
- совершение аналогичной сделки в обеспечение исполнения обязательств юридического лица (должника), в котором непосредственно владеет акциями (долями участия) физическое лицо, являющееся единоличным исполнительным органом или членом совета директоров акционерного общества – поручителя (залогодателя).
Необходимо отметить, что, если контрагенту или выгодоприобретателю предоставлено письменное уведомление (письмо, справка, уведомление и т. п.) о том, что сделка не является сделкой, в отношении которой имеется заинтересованность, либо предоставлен протокол совета директоров или общего собрания акционеров (вне зависимости от того, соблюден ли порядок одобрения), то контрагент или выгодоприобретатель признаются действовавшими разумно и осмотрительно, в связи с чем не знали и не могли знать о нарушении порядка одобрения сделки (см. Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 21.09.2010 г. по делу № А82-602/2009-2; Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 18.05.2011 г. по делу № А02-953/2010; Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 17.09.2010 г. по делу № А45-8018/2009; Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 10.09.2010 г. по делу № А45-8016/2009; Постановление ФАС Уральского округа от 10.11.2009 г. № Ф09-8708/09-С4 по делу № А34-539/2009).
В связи с изложенным, если контрагент или выгодоприобретатель по оспариваемой сделке смогут доказать, что не знали и не могли знать о нарушении порядка одобрения сделки с заинтересованностью, то в иске должно быть отказано. Указанный факт также может доказываться ответчиком.
Сделка с заинтересованностью, совершенная в ходе обычной хозяйственной деятельности, не может быть признана недействительной.
К сделкам с заинтересованностью, заключаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, положения ФЗ «Об акционерных обществах» об их одобрении не применяются, если их условия существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, совершавшихся между обществом и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности (пункт 35 Постановления ВАС РФ от 18.11.2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения ФЗ РФ «Об акционерных обществах»).
При этом в отношении указанных сделок должны соблюдаться одновременно следующие условия:
- обычная хозяйственная деятельность с заинтересованным лицом должна была сложиться до момента, когда указанное лицо стало заинтересованным;
- указанное исключение из общего порядка одобрения сделок с заинтересованностью действует до проведения обществом следующего общего собрания акционеров.
Указанные выше выводы подтверждаются сложившейся судебной практикой (см., например, Постановление ФАС Московского округа от 08.04.2011 г. № КГ-А40/2590-11 по делу № А40-21804/10-158-192; Постановление ФАС Московского округа от 22.12.2010 г. № КГ-А40/14844-10 по делу № А40-173660/09-109-866).
Таким образом, если условия сделки с заинтересованностью существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, совершавшихся между обществом и заинтересованным лицом в процессе обычной хозяйственной деятельности, то это является основанием для отказа в иске о признании указанной сделки недействительной.
Не доказано, что оспариваемой сделкой нарушены права и законные интересы истца.
Иски акционеров о признании недействительными сделок, заключенных акционерными обществами, могут быть удовлетворены в случае представления доказательств, подтверждающих нарушение прав и законных интересов акционера (пункт 38 Постановления ВАС РФ от 18.11.2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения ФЗ РФ «Об акционерных обществах»).
Таким образом, истец должен доказать, что оспариваемой сделкой с заинтересованностью его права и законные интересы нарушены, а также указать, каким образом решение суда может восстановить указанные права и законные интересы. Ответчик же доказывает, что права и законные интересы истца не нарушены оспариваемой сделкой.
Обстоятельства, при которых сделки с заинтересованностью не требуют одобрения
Пункт 2 статьи 81 ФЗ «Об акционерных обществах» содержит перечень обстоятельств, при которых совершение сделок с заинтересованностью не требует их предварительного одобрения. Такими обстоятельствами являются следующие случаи.
1. Акционерное общество состоит из одного акционера, который при этом является единоличным исполнительным органом такого акционерного общества.
2. В совершении сделки заинтересованы все акционеры общества.
3. Сделка совершается при реализации преимущественного права приобретения размещаемых обществом акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.
4. Предметом сделки является приобретение и выкуп обществом размещенных акций.
5. Реорганизация обществ в форме слияния или присоединения.
Таким образом, если заявлен иск о признании недействительной сделки с заинтересованностью при наличии хотя бы одного из перечисленных выше обстоятельств, то в удовлетворении исковых требований должно быть отказано.
Резюме
Выступая на стороне ответчика или третьего лица со стороны ответчика по иску о признании сделки, в отношении которой имеется заинтересованность, недействительной, необходимо обратить внимание на следующие обстоятельства дела.
1. Надлежащее ли лицо выступило с иском.
Истцом может быть только общество или его акционер. При этом акционер должен обладать статусом акционера как на момент совершения сделки, так и на момент ее обжалования.
2. Соблюден ли срок исковой давности.
Срок исковой давности составляет 1 год с момента, когда истец узнал или должен был узнать о том, что в отношении сделки существует заинтересованность. В случае пропуска указанный срок исковой давности восстановлению не подлежит.
3. Бремя доказывания о том, что в отношении сделки имеется заинтересованность и порядок ее одобрения не соблюден, возложено на истца. Если истец не докажет указанные факты, в удовлетворении иска должно быть отказано.
4. Суд отказывает в удовлетворении исковых требований о признании сделки с заинтересованностью недействительной при наличии следующих обстоятельств:
- голосование акционера, являющегося истцом, не могло повлиять на итоги голосования по вопросу одобрения сделки с заинтересованностью;
- истцом не доказано, что совершение оспариваемой сделки повлекло или может повлечь убытки обществу или акционеру (истцу), либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них;
- к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения данной сделки;
- доказано, что контрагент по оспариваемой сделке не знал и не должен был знать о ее совершении с нарушением предусмотренного законом порядка;
- доказано, что сделка с заинтересованностью совершена в ходе обычной хозяйственной деятельности;
- не доказано, что оспариваемой сделкой нарушены права и законные интересы истца.
При наличии хотя бы одного из перечисленных обстоятельств суд должен отказать в иске.
5. Законом предусмотрены случаи, в которых сделка, хотя и обладает признаками сделки с заинтересованностью, не подлежит одобрению. Такими случаями являются:
- акционерное общество состоит из одного акционера, который при этом является единоличным исполнительным органом такого акционерного общества;
- в совершении сделки заинтересованы все акционеры общества;
- сделка совершается при реализации преимущественного права приобретения размещаемых обществом акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции;
- предметом сделки является приобретение и выкуп обществом размещенных акций;
- реорганизация обществ в форме слияния или присоединения.
При наличии хотя бы одного из указанных обстоятельств суд должен отказать в удовлетворении исковых требований о признании сделки с заинтересованностью недействительной.
